Заключение судебного эксперта - очень сложный процессуальный документ. Судебный процесс направлен на разрешение спора между сторонами, заключение эксперта и выводы экспертизы являются одним из факторов, влияющим на решение суда. Поэтому результат экспертизы часто удовлетворяет интересы только одной из сторон по делу, но также распространены случаи, когда выводы в заключении эксперта не нравятся ни одной из сторон по делу. Необходимо всегда понимать, что эксперт проводил исследование для суда, а не для сторон по делу. Заключение эксперта направлено на помощь судье решить имеющийся спор, экспертиза никогда не направлена на помощь какой-либо стороне склонить чашу правосудия в ту или иную сторону.
В ситуации, когда экспертиза и ее выводы нравятся одной из сторон по делу, юристы очень часто делают ошибку. Юристы «расслабляются»: экспертиза сделала выводы, которые нас устраивают, все хорошо! Это не так, Вы забываете про Ваших оппонентов, которые попытаются оспорить выводы эксперта и приложат для этого все возможные правовые усилия.
Если выводы экспертизы Вас устраивают, вместо ожидания решения суда попытайтесь ее «усилить». Прежде всего это в Ваших интересах.
Для того чтобы «усилить» экспертизу, рекомендую обязательно сделать следующие этапы:
Прочитать заключение эксперта и Определение (Постановление) о назначении экспертизы «от корки до корки». Лучше дважды.
Распечатать заключение эксперта, взять две ручки разного цвета.
Проверить заключение эксперта на соответствие процессуальным нормам. Процессуальные требования изложены в кодексах, в рамках которого рассматривается дело, а также в Федеральном законе о государственно-экспертной деятельности в РФ. Если, по Вашему мнению, имеются процессуальные нарушения, отметьте их для себя, на эти нарушения могут указывать Ваши оппоненты. Если нарушения, по мнению суда, будут весомыми, может быть назначена повторная экспертиза.
Обязательно проанализируйте сведения об эксперте: его документах (в том числе сроках действия документов, иногда документы имеют срок действия), стаже и опыте работы эксперта. Это поможет Вам (пусть и субъективно) сформировать свое суждение о профессионализме эксперта.
Обязательно проанализируйте список литературы и примененные экспертом нормативно-правовые акты и методики. Проверьте актуальность данных документов (не утратили ли они силу). При этом необходимо понимать на какую дату проводилось исследование. Иногда применение нормативных актов, которые утратили силу, могут быть обоснованными. Например, если оспаривается качество работ по договору подряда, заключенного несколько лет назад, помните, подрядчик должен был придерживаться тех норм и правил, которые действовали на дату договора, а не тех норм, которые начали действовать позднее.
Подчеркните ручкой одного цвета информацию в экспертизе, которая положительна для Вас, ручкой другого цвета – негативная для Вас информация. Негативная информация (ошибки, информация, подтверждающая или опровергающая какие-либо факты) будет использована Вашими оппонентами в споре. Проанализируйте всю собранную информацию, будьте готовы отстаивать интересы свои или своего доверителя.
Когда в судебном заседании встанет вопрос о вызове на допрос эксперта, попросите своих оппонентов предоставить список вопросов к эксперту, замечания к экспертизе или составление рецензии. Помните, что «несогласие с выводами эксперта» не является поводом для вызова эксперта в суд для проведения допроса. Некоторые судьи придерживаются позиции, что вопросы для допроса эксперту должны быть предоставлены заранее. Мотивируют судьи это следующим: юристы и стороны готовятся к судебным заседаниям, изучают материалы дела, предоставляют документы. Таким же правом обладает и эксперт наряду со всеми участниками процесса. Кроме того, со времени проведения исследования до даты допроса проходит много времени, эксперт забывает некоторые аспекты судебного спора. А некоторые вопросы, задаваемые эксперту, требуют доступа к компьютеру или своим записям. Поэтому список вопросов поможет эксперту подготовиться к заседанию, да и Вы сможете знать позицию Ваших оппонентов и защищать свои интересы или интересы Вашего доверителя.
Существуют и ряд «банальных» вопросов эксперту, которые помогают «психологически» усилить его ответы на допросе:
Уважаемый эксперт, Вам достаточно было времени для проведения исследований?
Уважаемый эксперт, Вам достаточно было материалов для проведения исследований?
Уважаемый эксперт, Вы поддерживаете выводы в своем заключении?
Уважаемый эксперт, после заданных Вам вопросов Ваши выводы по экспертизе остаются прежними?
Я уверен, такие вопросы Вы часто слышали при допросе эксперта. И задает эти вопросы судья. Если суд задает эксперту такие вопросы – значит суд уже принял экспертизу и лишь немного ее «усиливает». Помогите суду, задайте эти вопросы сами.
А теперь давайте рассмотрим ситуацию, когда Вам экспертиза «не понравилась».
Принцип анализа экспертного заключения такой же, как и в первой ситуации: дважды прочитайте экспертизу, подчеркните положительные и негативные для Вас моменты в экспертизе.
Наиболее частые ошибки в экспертизе:
Процессуальные нарушения. Содержание заключения эксперта отражено в статье 25 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и в процессуальных кодексах.
Привлечение экспертной организацией внештатного эксперта (который работает в организации не на постоянной основе). Верховный суд разъяснил, что об уголовной ответственности руководитель организации может предупредить только штатного эксперта. Помните, что организация может привлечь внештатного эксперта с разрешения суда и об ответственности эксперта в этом случае предупредит суд. Внимательно читайте определение (или постановление) о назначении судебной экспертизы. В этом документе может быть указана фамилия эксперта или разрешение суда экспертной организации привлекать внештатных экспертов. В этом случае процессуальное нарушение отсутствует.
Проведение судебной экспертизы при рассмотрении уголовного дела коммерческой организацией. Верховный суд разъяснил, что при рассмотрении уголовных дел (или на стадии следствия) судебная экспертиза проводится или государственными судебно-экспертными учреждениями, или некоммерческими организациями.
Производство экспертизы осуществляется непрофильной организацией. Проверьте на сайте налоговой службы (закажите выписку ЕГРЮЛ по ИНН) коды ОКВЭД организации. Проверьте имеется ли код ОКВЭД «71.20.2 Судебно-экспертная деятельность».
Использование нормативно-правовых актов, которые утратили силу. Опытные эксперты часто используют шаблоны экспертиз с аналогичными ситуациями и банально забывают «исправить список литературы» или ссылки на источники в исследовательской части. Также встречаются случаи использования нормативно-правовых актов, предназначенных для других регионов РФ (а не того региона, где расположен объект экспертизы).
Математические ошибки. Если в заключении эксперта имеются расчеты, проверьте их правильность с помощью калькулятора. Часто эксперты используют при исследовании программу Excel, которая расчеты проводит со всеми знаками после запятой, но результат выдает в виде округлений. На больших суммах, «из-за округлений» результат в экспертизе может вылиться в математические ошибки. Но иногда и эксперты допускают действительно математические ошибки ввиду «человеческого фактора».
Отсутствие поверок или сертификатов калибровки на использованное оборудование. Измерительное оборудование, используемое экспертами при проведении исследований (весы, рулетки, дальномеры, тепловизоры и т.п.), должно быть внесено в реестр средств измерений и поверено. Сведения о поверке оборудования вносятся в ФГИС «Аршин», в заключении эксперта такие сведения отражаются в виде ссылок. Сведения о калибровке отражаются в виде копии сертификата о калибровке. Помните, не все оборудование эксперта подлежит поверке или калибровке.
Сведения и документы эксперта и организации. Различные сертификаты, страховые полиса, повышения квалификации и т.п. имеют срок действия. Проверьте актуальность этих документов.
Даты. Обратите внимание на даты: в подписке, в дате и времени проведения исследования, в иллюстрациях заключения на документах и скриншотах. Последовательность дат должна быть логичной. Часто встречается ситуация, когда какие-либо скриншоты в заключении сделаны раньше, чем проведен экспертный осмотр.
После самостоятельной проверки заключения эксперта мы рекомендуем обратиться за консультацией или составлением рецензии в иную экспертную организацию. Озвучьте экспертам свои замечания к экспертизе, возможно Вы ошибаетесь, что Вам разъяснят эксперты.
Даже если Вы не обращались за составлением рецензии – составьте список вопросов для эксперта. Подумайте, как эксперт может ответить на Ваши вопросы, при этом помните, что эксперт - индивидуальная личность и думает не так, как Вы. Его ответы будут не такие, как Вы за него придумали.
Поэтому продумайте «вариативность» ответов эксперта как в Вашу, так и не в Вашу пользу, а также какие дополнительные вопросы можно задать эксперту в зависимости от его ответов.
Вопросы можно включить в ходатайство о вызове эксперта на допрос, при этом можно указать лишь часть вопросов, которые Вы хотите задать эксперту, а самые «каверзные» вопросы оставить для допроса.
Помните, что судьи тоже люди, которые думают не так, как Вы. На практике встречались ситуации, когда судья отказывал в вызове на допрос эксперта, если сторона не принесла в заседание рецензию; отказывал в вызове на допрос, если не составлен список вопросов для эксперта; снимал вопросы, которые сторона не указала в списке вопросов; снимал вопросы правового характера; снимал вопросы начинающиеся с фразы «а вот если представить…».
В данной статье отражены некоторые секреты экспертной деятельности. Позиция нашей организации «каждый человек имеет право на защиту и свое мнение». Очень хотим, чтобы и Вы с уважением относились к работе экспертов.